Als u met een faillissementsadvocaat gaat praten, zult u hem waarschijnlijk al snel de term “executory contract” horen gebruiken. Vaak zullen ze doen alsof mensen gebruiken de term elke dag. De waarheid is dat faillissementsadvocaten zo ongeveer de enige advocaten zijn – en nog minder zakenmensen – die het ooit over executoriale contracten hebben. (Ik geef toe dat ik het ook doe, maar daar is een heel goede reden voor.)
Dus wat is een executoriaal contract? Het concept is vrij eenvoudig. Het is een contract tussen een schuldenaar en een andere partij waarbij beide partijen nog belangrijke prestaties moeten verrichten. Met andere woorden, als een van beide partijen de uitvoering van het contract zou staken, zou er sprake zijn van contractbreuk.
Voorbeelden van executoriale contracten (en enkele veelvoorkomende redenen waarom zij executoriaal zouden kunnen zijn) zijn onder meer:
- Huurcontracten voor onroerend goed (huurder moet huur betalen/verhuurder moet ruimte ter beschikking stellen)
-
Huurcontracten voor apparatuur (huurder moet huur betalen/verhuurder moet apparatuur ter beschikking stellen)
- Ontwikkelingscontracten (ontwikkelingswerk vereist/betaling vereist op mijlpalen), en
- Licenties voor intellectuele eigendom (licentienemer mag alleen binnen de werkingssfeer van de licentie gebruiken/licentiegever moet afzien van vervolging wegens gebruik onder licentie).
Nu de definitie is opgehelderd, is de volgende vraag waarom executoriale contracten zo belangrijk lijken te zijn in een faillissement. (De debiteur moet ze zelfs apart in zijn faillissementsoverzicht opnemen.)
Het korte antwoord is dat ze op drie belangrijke manieren anders worden behandeld dan algemene concurrente vorderingen.
- Ten eerste mag een debiteur (of een faillissementscurator) beslissen of hij ermee instemt zijn verplichtingen uit hoofde van een executoriaal contract na te komen of weigert dat te doen. In faillissementstermen betekent instemmen met nakoming “overname” van het contract en weigeren het contract uit te voeren “verwerping” van het contract.
- Ten tweede, terwijl de schuldenaar nadenkt over wat te doen, moet u – de niet-debiteur partij bij een uitvoerend contract – blijven presteren alsof er geen faillissement is aangevraagd. (U hebt wel enkele opties als dit een last op uw bedrijf legt, maar u zult een advocaat nodig hebben om u te helpen ze uit te zoeken).
- Ten derde, als de debiteur het uitvoerende contract overneemt – hier is het goede nieuws – moet de debiteur alle betalings- of andere tekortkomingen volledig betalen (“cure”) en aantonen dat hij ook in de toekomst daadwerkelijk kan presteren. Als de schuldenaar het contract wil overnemen en overdragen aan iemand anders, in het algemeen een koper van zijn activa, moet de schuldenaar op zijn minst alle wanbetalingen oplossen en moet de koper aantonen dat hij in de toekomst daadwerkelijk onder het contract kan presteren. Met uitzondering van commerciële huurovereenkomsten voor onroerend goed (die anders worden behandeld – blijf kijken voor een andere post over dat onderwerp), moeten uitvoerende contracten worden aangenomen of afgewezen binnen 60 dagen na de indiening van de faillissementsaanvraag in een Chapter 7 liquidatie zaak en vóór het moment waarop een reorganisatieplan wordt bevestigd in een Chapter 11 zaak. De faillissementsrechtbank kan deze termijnen wijzigen, maar anders gelden deze data.
Wees gewaarschuwd: De specifieke faillissementsregels voor uitvoerende contracten zijn complex. Als u denkt dat uw overeenkomst een executoriale overeenkomst kan zijn, moet u om uw rechten te beschermen advies inwinnen bij een faillissementsadvocaat zodra de debiteur het faillissement aanvraagt.