Se iniziate a parlare con un avvocato fallimentare, prima di molto probabilmente li sentirete usare il termine “contratto esecutivo”. Spesso si comporteranno come se la gente usasse il termine tutti i giorni. La verità è che gli avvocati fallimentaristi sono praticamente gli unici avvocati – tanto meno gli uomini d’affari – che parlano di contratti esecutivi. (Confesso che lo faccio anch’io, ma c’è una buona ragione.)
Cos’è un contratto esecutivo? Il concetto è abbastanza semplice. È un contratto tra un debitore e un’altra parte in base al quale entrambe le parti hanno ancora importanti prestazioni residue. Detto altrimenti, se una delle due parti smettesse di eseguire il contratto, si tratterebbe di un’effettiva violazione del contratto.
Esempi di contratti esecutivi (e alcune ragioni comuni per cui potrebbero essere esecutivi) includono:
- Locazioni immobiliari (l’inquilino deve pagare l’affitto/il locatore deve fornire lo spazio)
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Locazioni di attrezzature (il locatario deve pagare l’affitto/il locatore deve fornire le attrezzature)
- Contratti di sviluppo (lavoro di sviluppo richiesto/pagamento richiesto su pietre miliari), e
- Licenze di proprietà intellettuale (il licenziatario può usare solo nell’ambito della licenza/il licenziante deve astenersi dal fare causa per gli usi concessi in licenza).
Avendo chiarito la definizione, la prossima domanda è perché i contratti esecutivi sembrano essere così importanti nel fallimento. (Il debitore deve persino elencarli separatamente nelle sue liste di fallimento.)
La risposta breve è che sono trattati diversamente dai crediti generali non garantiti in tre modi importanti.
- In primo luogo, un debitore (o un curatore fallimentare) può decidere se accettare di eseguire o rifiutare di eseguire i suoi obblighi sotto un contratto esecutivo. Nel linguaggio fallimentare, accettare di eseguire si traduce in “assunzione” del contratto e rifiutare di eseguire si traduce in “rifiuto” del contratto.
- In secondo luogo, mentre il debitore sta pensando a cosa fare, voi – la parte non debitrice di un contratto esecutivo – dovete continuare ad eseguire come se il fallimento non fosse stato presentato. (Avete alcune opzioni se questo mette un peso sulla vostra attività, ma avrete bisogno di un avvocato per aiutarvi a risolverle).
- In terzo luogo, se il debitore assume il contratto esecutivo – ecco la buona notizia – il debitore deve pagare (“curare”) in pieno qualsiasi pagamento o altre inadempienze e dimostrare che può effettivamente eseguire anche in futuro. Se il debitore vuole assumere e assegnare il contratto esecutivo a qualcun altro, comunemente un acquirente dei suoi beni, come minimo il debitore deve curare qualsiasi inadempienza e l’acquirente deve dimostrare che può effettivamente eseguire il contratto in futuro.
Ad eccezione dei contratti di locazione di immobili commerciali (che sono trattati diversamente – restate sintonizzati per un altro post su questo argomento), i contratti esecutivi devono essere assunti o rifiutati entro 60 giorni dalla presentazione dell’istanza di fallimento in un caso di liquidazione del Capitolo 7 e prima che un piano di riorganizzazione sia confermato in un caso del Capitolo 11. Il tribunale fallimentare può cambiare queste scadenze, ma altrimenti si applicano queste date.
Avvertitevi: Le regole specifiche del fallimento che regolano i contratti esecutivi sono complesse. Se pensate che il vostro accordo possa essere un contratto esecutivo, per proteggere i vostri diritti assicuratevi di ottenere la consulenza di un avvocato fallimentare non appena il debitore presenta la domanda di fallimento.